26 5 月 經營企業須瞭解「契約成立」的要件！
【案例】
甲經營一家大大冷凍空調公司，因為擴廠的資金需求，與乙簽立「借據」，向乙借貸新台幣3000萬元，雙方約定，甲應於2年後的某日返還借款。假設乙未實際交付借款給甲，屆時，乙能否拿「借據」向甲請求返還3000萬元的借款？另外，假設乙有交付借款給甲，乙在自己有資金需求，需向丙借款時，乙應如何拿其對甲的「借據」，向丙設定「權利質權」，使契約合法成立？
【解析】
一、 就上述案例，首先須了解契約有「要物契約」與「諾成契約」之分，現分述如下：
（一） 所謂「諾成契約」，是指只要契約當事人對於契約內容，互相表示意思一致時，契約即為成立，縱使是口頭承諾也可以成立契約，例如買賣契約、租賃契約、僱傭契約等（按：為釐清雙方間的法律關係，避免事後發生爭議，建議訂立契約時務必委託律師為宜）。
（二） 所謂「要物契約」，則是指除契約當事人互相表示意思一致外，還需要「交付」契約「標的物」來作為契約成立的必要條件，換言之，縱使雙方有成立契約的共識，只要約定的東西還沒交付，契約就尚未成立，例如：消費借貸（金錢借貸）契約、寄託契約、押租金契約等（註1），其中，消費借貸（金錢借貸）契約就以交付「金錢」為契約的成立條件。
二、 由上可知，在上述案例中，縱使甲、乙雙方有簽立「借據」，但是因乙未實際交付借貸款項給甲，故甲、乙雙方的「消費借貸」契約因欠缺契約成立的必要條件，而未能合法成立，故乙不能拿借據請求甲依照契約規定，在2年後的某日返還乙3000萬元。
三、 其次，要了解乙欲向丙設定「權利質權」乙事，須明白「要式契約」與「不要式契約」之分，現分述如下：
（一） 我國《民法》是以「不要式契約」為原則，依據前述，大部分的契約只需雙方意思表示一致即可成立。
（二） 至於所謂「要式契約」則是指依據法律規定須遵照一定的方式進行，才能合法成立的契約，若欠缺這些方式，契約則無
（註2），例如：結婚、不動產物權的登記、設定，均以「登記」為契約成立的條件；而權利質權的設定，依法律規定則以「書面」為必要（註3）。
四、 從而，若乙要以其對甲的債權，設質向丙借款，依據《民法》的規定，乙、丙應訂定「書面」的「質權設定契約書」，俾能使契約合法成立，此外，乙依法有將對甲的「借據」交付給丙的義務（註4）。
綜上所述，建議公司於簽訂契約時，要事前與律師討論，請律師協助訂定契約或協助審閱契約條文內容，若公司因契約涉訟時，應諮詢律師法律意見，俾保障雙方權益。
註1：
《民法》第589條第1項規定：「稱寄託者，謂當事人一方以物交付他方，他方允為保管之契約。」
《民法》第474條第1項規定：「稱消費借貸者，謂當事人一方移轉金錢或其他代替物之所有權於他方，而約定他方以種類、品質、數量相同之物返還之契約。」
最高法院65年度台上字第156號民事判決：「民法第四百二十五條所謂對於受讓人繼續存在之租賃契約，係指民法第四百二十一條第一項所定意義之契約而言，若因擔保承租人之債務而接受押租金，則為別一契約，並不包括在內，此項押租金契約為要物契約，以金錢之交付為其成立要件，押租金債權之移轉，自亦須交付金錢，始生效力，出租人未將押租金交付受讓人時，受讓人既未受押租金債權之移轉，對於承租人自不負返還押租金之義務。」。
註2：
《民法》第73條規定：「法律行為，不依法定方式者，無效。但法律另有規定者，不在此限。」
註3：
《民法》第982條規定：「結婚應以書面為之，有二人以上證人之簽名，並應由雙方當事人向戶政機關為結婚之登記。」
《民法》第758條規定：「不動產物權，依法律行為而取得、設定、喪失及變更者，非經登記，不生效力。」、「前項行為，應以書面為之。」
《民法》第900條規定：「稱權利質權者，謂以可讓與之債權或其他權利為標的物之質權。」
《民法》第904條第1項規定：「以債權為標的物之質權，其設定應以書面為之。」
註4：
《民法》第904條第2項規定：「前項債權有證書者，出質人有交付之義務。」